Como en toda especialidad, el derecho societario se compone de dos vertientes; la preventiva y la asesora (de defensa) ante el conflicto. La preventiva, como es evidente, evitará algunos conflictos, procurando una llevanza ordenada de las obligaciones societarias, cada vez más necesaria ante las exigencias de transparencia a través de los Registros Mercantiles.
Pero en el derecho societario, a diferencia de otras especialidades, la función asesora (de defensa) ante el conflicto, en muchos casos no dependerá de que la función preventiva se haya llevado mejor o peor, sino que dependerá de las tensiones que se creen en las sociedades entre los socios mayoritarios que imponen una decisión y los minoritarios disconformes con ella, y que apelan a la protección de sus derechos como minoritarios.
Las Fusiones y Adquisiciones (cuyo anglicismo es ‘M&A’) responden a la tendencia a la globalización y concentración de las empresas, para aumentar su fortaleza y competitividad, lo que por otro lado disminuye la capacidad de mantener un mercado en libre, sana y efectiva competencia. Cada vez las entidades controladoras han de estar más vigilantes a las distorsiones de los mercados, pues las Fusiones y Adquisiciones se producen cada vez entre entidades mayores, para crear una entidad final aún mayor, lo que dificulta la supervivencia de la demás entidades en competencia; y no parece que esta tendencia vaya a disminuir.
Si bien está íntimamente ligada al derecho societario en su vertiente ejecutiva (puesto que se precisará de convocatorias de Consejos y de Juntas Generales, celebrar las reuniones y adoptar las pertinentes decisiones), la especialidad de Fusiones y Adquisiciones requiere, con carácter previo, de la dirección y coordinación de toda una serie de especialidades, para comprobar la situación de los diferentes aspectos de la entidad a adquirir y determinar si la realidad coincide con lo que se pretende, si existen peligros latentes o problemas ocultos, y si la operación es idónea y viable, lo que comúnmente se llama ‘due diligence’.
Serán comprobados aspectos tan dispares como los recursos humanos, las condiciones medioambientales, las relaciones contractuales, los estándares de calidad, las condiciones urbanísticas y las licencias de actividad de las entidades que se fusionan o adquieren. Para ello existen actualmente sofisticados programas que permiten crear una ‘ficha’ en ‘la nube’ a la que accederán diferentes personas para cargar la información, y otras personas para comprobar dicha información, cada una con los permisos más o menos amplios para acceder a los diferentes departamentos de la ‘ficha’, lo cual agiliza enormemente el proceso de los datos y la toma de decisiones.
Juan Núñez Ferrer
Socio Fundador
