ANTEDEDENTES: POR QUÉ EL S XXI ES EL SIGLO DEL COMPLIANCE
No es gratuito que hoy en día las empresas y otras personas jurídicas deban pensar en un modelo de gestión diferente. El Legal Compliance es una tendencia que tiene casi cincuenta años de inercia y que se ha acelerado durante estas dos primeras décadas del S XXI en una progresión que, lejos de frenarse, se incrementará en el futuro inmediato. Es útil conocer los orígenes para comprender dónde estamos y hacia dónde vamos.
1. Años 70.- Caso Wartergate-iniciativa “salvemos el capitalismo”: Los orígenes del Legal Compliance debemos buscarlos en la lucha entre bloques que configuró la Guerra Fría. En los años 70 concurren en EEUU dos hechos críticos, por una parte el Caso Watergate con todas las investigaciones que se derivaron y por otro la campaña “promovida” por la URSS a nivel mundial denunciando las prácticas de corrupción que utilizaban las multinacionales americanas, especialmente en los países en vías de desarrollo. Las investigaciones realizadas por las autoridades la iniciativa “salvar el capitalismo”, en búsqueda de unos comportamientos empresariales mas éticos que mostrar al mundo, cuyo buque insignia fue la Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) que exige a las corporaciones americanas por primera vez la figura de un “Compliance Officer” que vele por evitar ese tipo de prácticas. La FCPA es el embrión de todos los Sistemas de Antibribery[1] que se han desarrollado posteriormente.
2. Años 80-90 y la Globalización Mundial: La confluencia, durante estas dos décadas del S XX, de los factores que a continuación vamos a citar generan el nuevo paradigma mundial: una globalización sin precedentes que libera la circulación de personas, finanzas, bienes y servicios, legales e ilegales, de modo que tanto las empresas como la criminalidad organizada se expanden más allá de las fronteras de los estados. Las tradicionales políticas de prevención y control son insuficientes en este nuevo paradigma y empiezan a surgir iniciativas de acción internacional asociadas a la idea del auto control de las empresas y su responsabilidad por no adoptar medidas para prevenir hechos delictivos.
a. Liberalización de los mercados mundiales que arranca en esas décadas con las políticas de las administraciones Reagan y Tatcher y el posterior desarrollo del Mercado Único en Europa
b. Caída muro de Berlín, que supone el fin de los bloques y el nacimiento de un mercado mundial capitalista, sin las restricciones derivadas de la Guerra Fría y las políticas económicas soviéticas
c. Los Carteles colombianos con su control del mercado interno de la droga en EEUU, La Guerra de Bosnia como paradigma de la nueva criminalidad organizada europea, la salida al mundo de la criminalidad organizada proveniente de los países del Este, el surgimiento de nuevos movimientos yihadistas al albor de la Guerra de Afganistán, son fenómenos que en esa década plantean unos retos en materia de Seguridad nunca hasta entonces conocidos.
d. Crecimiento Internet y las TIC durante el último cuarto del S XX ya desvelan las enormes ventajas y a la vez amenazas de la globalización de la información y las comunicaciones.
Estas décadas serán el origen de las políticas mundiales contra el blanqueo de capitales, de las iniciativas anti corrupción de la ONU y la OCDE, del fomento y desarrollo de las prácticas de Buen Gobierno Corporativo (ONU Global Compact) y otras que iremos comentando
3. Años 2000.- Primeros grandes escándalos: EMRON, PARMALAT, SIEMENS presentan al mundo otra variación del Capitalismo más salvaje y especulativo que – al igual que ocurriera en los años 70- exigió más y mejores políticas de control de las grandes corporaciones, apareciendo COSO[2], las Directrices OCDE, un reforzamiento de las normativas comunitarias y en EEUU la Sarbanes-Oxley Act (Ley Sarbanes-Oxley), donde el concepto de Compliance Legal y Financiero se refuerza. En Australia, las consecuencias de esta crisis son el desarrollo de unas políticas y estándares sobre Legal Compliance que han sido y son referente mundial y modelo para muchos países y empresas, que los aplican directamente al desarrollar sus CMS. Este es también el punto de partida de modelos como la Bribery Act[3] del Reino Unido o la exigencia de la UE de establecer en cada uno de sus países modelos de responsabilidad de las personas jurídicas por los hechos delictivos cometidos en su seno.
4. 11 de septiembre de 2001.- Atentados de EEUU- Es evidente que el impacto mundial que tuvieron los atentados de Nueva York y Washington tuvo su reflejo en las políticas de Compliance que se exigen a las empresas, y especialmente en las políticas de Prevención del Blanqueo, que se convierten también en las políticas de lucha contra la Financiación del Terrorismo. Tienen también una consecuencia menos conocida pero a la postre mucho más relevante: la decidida política de EEUU de aplicar estas medidas más allá de sus fronteras, mediante instrumentos como la “Patriot Act”, que considera a los EEUU competente para conocer sobre cualquier acto de blanqueo u otro delito que se cometa en el mundo empleando Dólares USA, o mediante la aplicación a todas las empresas que cotizan en Bolsa en EEUU (con independencia de su residencia o nacionalidad) de las medidas antifraude y anticorrupción que se derivan de las legislaciones americanas.
5. Año 2007.- Crisis mundial: Lehman Brothers, subprimes, Bankia esta crisis demostró la necesidad de poner el coto a un capitalismo de reparto de dividendos y retribuciones por Bonus fundamentado en un predominio de los Consejos de Administración sobre las Juntas de Accionistas. Los Estados y las Organizaciones Internacionales hablan de empresas sostenibles y de predominancia del Governance y una nueva visión del Bussines Ethics. En esta crisis debemos ver el origen de COSO II y COSO III y el desarrollo de estándares ISO llamados a ser los referentes mundiales del futuro inmediato.
Años 2008-2014: Crisis deuda soberana, caída ingresos recaudación fiscal: Las políticas de ajuste fiscal derivadas de la crisis y los problemas de parte de los países que integran la UE con su deuda soberana afloraron el grave déficit fiscal que padecen muchas de las economías avanzadas, que se vieron obligadas a poner al máximo rendimiento su aparato de recaudación de tributos. Esto supuso poner el foco sobre el fraude fiscal de sus contribuyentes, las políticas de minimización fiscal de las grandes empresas y las multinacionales, la competencia “desleal” de paraísos fiscales y territorios “”off shore”, abriendo nuevas iniciativas y movimientos globales como FATCA[4] y las Directivas Comunitarias de materia de transparencia fiscal o la iniciativa de la OCDE de intercambio de datos fiscales o la Estrategia Europea 2020 de sostenibilidad de las empresas entre otras acciones
[1] Sistemas Antibribery- término empleado mundialmente para hacer referencia a los sistemas o normas contra la corrupción o el soborno
[2] Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission (COSO)- organización no gubernamental con sede en estados unidos, pionera en el desarrollo de un estándar de control interno financiero, cuya primera versión se hizo pública en 1992
[3] Ley contra los sobornos y la corrupción
[4] FOREING ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT- que impone a todas las entidades financieras del mundo que realizan operaciones con EEUU la obligación de comunicar a las autoridades fiscales de EEUU las cuentas y activos que mantienen en ellas los ciudadanos de dicho país, bajo la amenaza de gravar sus transacciones con importantes impuestos sus transacciones con EEUU
